PROMOTOR, COMPRADOR Y CESION DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE INMUEBLE EN CONSTRUCCIÓN.

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PROMOTOR, COMPRADOR Y CESION DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE INMUEBLE EN CONSTRUCCIÓN.

Sergio Díaz López. Abogado Asociado.


 

Es práctica inmobiliaria consolidada la venta de los inmuebles resultantes de una promoción inmobiliaria mediante la denominada compraventa sobre plano o de inmueble en construcción, es decir, la venta de un inmueble que si bien físicamente no existe, su construcción se encuentra prevista, proyectada y organizada en un solar propiedad del promotor. Sin entretenemos en los requisitos de esta forma de contratación, es preciso reseñar que el Real Decreto 515/1989, de 21 de abril, regulador de la protección de los consumidores en cuanto a la información a suministrar en la compraventa y arrendamiento, constituye el marco adecuado en el que se establecen los requisitos que deben constar en esta clase de contratación, si bien autonómicamente se han desarrollado diversas normas complementarias (en el caso de Andalucía, el Decreto 218/2005 de 11 de octubre es la norma de referencia).

En estos supuestos de compraventa sobre plano, se suele firmar un documento privado de compraventa de inmueble en construcción en el que tras delimitarse con claridad el objeto de la compraventa, se pacta un precio cuyo pago se suele realizar en tres fases: una primera, con la firma del contrato privado; una segunda, mediante un aplazamiento de pago que suele coincidir con el periodo de ejecución de la obra del inmueble y, finalmente, la tercera, coincidiendo con el otorgamiento de la escritura pública de compraventa, bien mediante pago en efectivo o a través de subrogación en el crédito hipotecario previamente concertado por la promotora.

Partiendo de estos antecedentes y dando por hecho que la obra del inmueble comienza a ejecutarse y el comprador va pagando sus respectivos vencimientos, hay ocasiones en las que el comprador decide resolver unilateralmente el contrato comunicándole a la promotora que no desea continuar con la operación de compraventa concertada. Normalmente, dicha decisión viene avalada por razones de la más variada índole (problemas familiares, de financiación, etc…), aunque a veces dichas razones descansan en un fin eminentemente especulativo del comprador quien a la vista del incremento del valor del inmueble pretende ceder el contrato a un tercero (lo que se conoce como “dar un pase“). En cualquier caso, tanto en el caso de resolución por problemas de carácter personal como en el supuesto de intención especulativa, los compradores intentarán siempre buscar a un tercero que se subrogue en su posición de compradores ante la entidad promotora.

Una vez que el comprador contacta con la promotora y le comunica su voluntad de resolver el contrato de compraventa, existen dos supuestos claramente diferenciados: 1o) El comprador manifiesta su voluntad resolutoria y solicita la devolución de las cantidades entregadas hasta la fecha de la resolución. 2o) El comprador le comunica a la promotora su voluntad de ceder el contrato de compraventa a un tercero con el que ya ha contactado.

En los dos casos, y aplicando al supuesto la normativa civil sobre obligaciones y contratos, debemos partir de la base de que el contrato de compraventa inicial se formaliza entre la promotora y el comprador, por lo que dichas partes están obligadas al cumplimiento de lo expresamente pactado y sometidos a los efectos y consecuencias del contrato, no pudiendo, por otro lado, quedar el cumplimiento del contrato al arbitrio o exclusiva voluntad de uno de los contratantes. Finalmente, la sustitución de la persona del comprador por un tercero que se coloque en la posición de comprador requerirá, en todo caso, el consentimiento del promotor.

Expuesto lo anterior, en el primer caso, la promotora normalmente no aceptará lisa y llanamente la pretensión del comprador, puesto que el verdadero perjudicado por la operación, desde una perspectiva estrictamente negocial es el promotor, de manera que la solución vendrá dada por la resolución del contrato con aplicación de las cláusulas establecidas para estos supuestos en el contrato de compraventa (retención de un porcentaje de las cantidades entregadas por el comprador en concepto de daños y perjuicios) o por una solución en la que la indemnización se negocie entre ambas partes. En el segundo supuesto, el promotor, partiendo de la necesidad de su consentimiento para llevarse a cabo la cesión, será quien tenga la llave de la solución a la situación, dando por sentado que la cesión del contrato al tercero se realizará, en la mayoría de las situaciones no como una cesión propiamente dicha, sino partiendo de una resolución del contrato primitivo, y la formalización de un nuevo contrato de compraventa con el tercero interesado en el que el precio (en el que la entrega inicial se corresponderá con todo lo satisfecho por el anterior comprador) se incrementará , con total seguridad, ajustándose al valor de mercado que exista en el momento de la resolución. Naturalmente, todo ello sin perjuicio de las obvias compensaciones a realizar al comprador inicial bien por el promotor bien por el tercero en cuanto a los desembolsos realizados a cuenta del precio pactado.

Dos cuestiones finales. La primera es que a través de una específica clausula contractual, la cesión del contrato a un tercero puede establecerse con o sin contraprestación y sin necesidad de consentimiento posterior de la promotora. La segunda, que sin perjuicio de las múltiples opciones existentes de las que hemos destacado las más comunes, siempre se encuentra abierta la vía judicial para la solución final de las controversias que en este contexto pudieran producirse.

 

fotografía unsplash.com

2 Comments

  1. Juan Arias dice:

    Una vez que el promotor autoriza la cesion del contrato a un tercero y el comprador ya tiene un tercero para la cesion del contrato.
    Que pasos se deben de seguir, ¿firmar un contrato de compraventa entre el comprador y el tercero?, posteriormente ¿Realizar el tercero el contrato con la promotora?. En cuanto a las cantidades aportadas el comprador ha satisfecho los pagos con el 10% de IVA, ¿el tercero no tiene que hacer frente al pago del IVA?, ¿ si no paga el tercero el IVA como se haria la operacion mediante Actos Juridicos Documentados y Transmisiones patrimoniales o al no carecer de escritura publica y no estar inscrito el inmueble no hay transmision patrimonial?

    • León Olarte Abogados dice:

      Buenos días Juan, debida la naturaleza y profundidad de su consulta le sugerimos que contacte con nuestro despacho a través del correo electrónico info@leonolarte.com donde le atenderemos de una forma más personalizada.

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